年貪污罪的認(rèn)定與處罰規(guī)定

2017貪污罪的認(rèn)定與處罰規(guī)定

一、貪污罪的量刑

根據(jù)《刑法》第三百八十三條之規(guī)定，對(duì)犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰。具體如下：

犯第一款罪，在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠(chéng)悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰;有第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕處罰。同時(shí)該法條規(guī)定，對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。

犯第一款罪，有第三項(xiàng)規(guī)定情形被判處死刑緩期執(zhí)行的，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無(wú)期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋。

二、實(shí)務(wù)中如何認(rèn)定國(guó)家工作人員

根據(jù)目前《刑法》規(guī)定及司法解釋國(guó)家工作人員主要分為兩類：國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;以國(guó)家工作人員論的人員。

以國(guó)家工作人員論的人員有可以分為三種：國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;其他依照法律從從事公務(wù)的人員。

根據(jù)現(xiàn)有的司法解釋及相關(guān)批復(fù)又可以將國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員具體區(qū)分為“直接委派”和“間接委派”。2001年《最高人民法院關(guān)于在國(guó)有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財(cái)物如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》及2005年《最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定國(guó)有控股、參股股份有限公司中的國(guó)有公司、企業(yè)人員的解釋》對(duì)“國(guó)家工作人員”以及“國(guó)有公司、企業(yè)”的范圍作了進(jìn)一步的明確的界定，前者規(guī)定：“在國(guó)有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員。除受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的以外，不屬于國(guó)家工作人員�！焙笳咭�(guī)定：“國(guó)有公司、企業(yè)委派到國(guó)有控股、參股公司從事公務(wù)的人員，以國(guó)有公司企業(yè)人員論�！边@屬于對(duì)于“直接委派”的規(guī)定。

在2010年11月最高人民法院和最高人民檢察院聯(lián)合下發(fā)的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理國(guó)家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的意見》(下稱《意見》)中在界定了“國(guó)家出資企業(yè)”和“國(guó)家出資企業(yè)中國(guó)家工作人員”的范圍之后，將“間接委派”人員有條件地納入了“國(guó)家工作人員”的范疇。其將“間接委派”規(guī)定為：“經(jīng)國(guó)家出資企業(yè)中負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或者研究決定，代表其在國(guó)有控股、參股公司及分支機(jī)構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營(yíng)、管理工作的人員，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國(guó)家公務(wù)人員�！�

對(duì)于上文的“間接委派”主要從形式和實(shí)質(zhì)兩個(gè)要件來(lái)認(rèn)定。《刑事審判參考》第99輯第1016號(hào)李培光貪污、挪用公款案中對(duì)于如何審查認(rèn)定國(guó)家出資企業(yè)中國(guó)家工作人員的身份分別從形式和實(shí)質(zhì)兩個(gè)方面進(jìn)行了解讀。

(一)從形式要件分析，認(rèn)定國(guó)家出資企業(yè)中的國(guó)家工作人員一般要求行為人的職務(wù)系經(jīng)黨政聯(lián)席會(huì)等形式批準(zhǔn)和任命??這是對(duì)于“組織”的要求

根據(jù)《意見》的精神，組織除了是國(guó)家資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、國(guó)有公司、企業(yè)和事業(yè)單位外，主要是指上級(jí)或者本級(jí)國(guó)家出資企業(yè)內(nèi)部的黨委和黨政聯(lián)席會(huì)。因?yàn)楦鶕?jù)黨管干部的原則，國(guó)家出資企業(yè)中一般設(shè)有單位，以國(guó)家出資企業(yè)中負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織作為委派主體，既反映了當(dāng)前國(guó)家出資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理實(shí)際，又體現(xiàn)了從事公務(wù)活動(dòng)這一認(rèn)定國(guó)家工作人員的實(shí)質(zhì)要求，可以保證認(rèn)定范圍的正當(dāng)性、確定性和內(nèi)斂性。

當(dāng)然對(duì)于這一點(diǎn)仍然看這種組織的批準(zhǔn)是否具有實(shí)質(zhì)意義，那種“走過(guò)場(chǎng)”的經(jīng)過(guò)黨委書記同意的并不能認(rèn)為是“國(guó)家出資企業(yè)中負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或者研究決定”的表現(xiàn)形式，否則會(huì)造成實(shí)踐中對(duì)此類國(guó)家出資企業(yè)中國(guó)家工作人員范圍認(rèn)定的不當(dāng)擴(kuò)大。

(二)從實(shí)質(zhì)要件分析，國(guó)家出資企業(yè)中的國(guó)家工作人員代表負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織在國(guó)有控股、參股公司及其分支機(jī)構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營(yíng)、管理工作??這是對(duì)于委派人員的工作性質(zhì)要求。

對(duì)于此點(diǎn)主要從三個(gè)角度考察是否符合：

1、代表性。作為授權(quán)方的負(fù)有管理、監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織，與作為被授權(quán)方的國(guó)家工作人員，通過(guò)批準(zhǔn)、研究決定等政治授權(quán)行為方式，產(chǎn)生一種認(rèn)可被授權(quán)方法律行為所建立的法律關(guān)系的效果，并將這種效果歸于國(guó)家。簡(jiǎn)單而言是其行為具有“代表”的特征。

2、公務(wù)性。公務(wù)首先是管理性的事務(wù)，而不是一般的技術(shù)性、業(yè)務(wù)性的活動(dòng)，其工作的性質(zhì)與勞務(wù)相比具有明顯的管理特征。

3、與國(guó)有資產(chǎn)的緊密關(guān)聯(lián)性，實(shí)踐中對(duì)于經(jīng)過(guò)黨政聯(lián)席會(huì)議批準(zhǔn)、任命的人，只要從事公務(wù)，一般都會(huì)被認(rèn)定為國(guó)家工作人員。