年新設(shè)合并公司的債務(wù)承擔(dān)問題

吸收合并中被吸收的企業(yè)債務(wù)由存續(xù)企業(yè)承擔(dān)，司法解釋第31條作了規(guī)定，新設(shè)合并中合并的方的債務(wù)由新設(shè)企業(yè)承擔(dān)，這是本條解釋的規(guī)定。

其法律依據(jù)是《中華人民共和國民法通則》第四十四條、《中華人民共和國合同法》第九十條。與吸收合并相比，新設(shè)合并中的股東都是新股東，如果合并各方均是股份公司，通常通過各方協(xié)議相互折算股份價值，交換持股實現(xiàn)新設(shè)合并，比如康柏與惠普的合并。新設(shè)和別的法律限制比吸收合并多，一般不采用新設(shè)合并，而有選擇性地確定存續(xù)公司，將新設(shè)合并按照吸收合并處理。

需要注意的問題：

1、與吸收合并不同的是，新設(shè)合并沒有規(guī)定與司法解釋第32條相同的債務(wù)轉(zhuǎn)移原則的例外，因此在司法實踐中要特別避免以司法解釋第32條免除新設(shè)合并中隱瞞或者遺漏的債務(wù)。從合并的本質(zhì)來說，新設(shè)合并和吸收合并是相同，應(yīng)當(dāng)適用相同規(guī)則來處理相同事情，這可能是一些人不理解限制適用司法解釋第32于新設(shè)合并的理由。事實上，司法解釋第32條是對企業(yè)合并基本法律原則的例外，本身就不能擴大適用，作為例外規(guī)定，司法解釋也需要司法實踐來檢驗其社會效果的優(yōu)劣。而且，司法解釋不具有法律的普遍適用性，不宜按照法律適用的類推適用原則來適用司法解釋。對于新設(shè)合并，司法解釋沒有規(guī)定在債務(wù)承擔(dān)原則上的例外，即不能類推適用司法解釋在吸收合并上規(guī)定的例外。

2、新設(shè)合并雖然在債務(wù)承擔(dān)上不能有例外，但也不排除合并佛可能存在隱瞞或者遺漏債務(wù)的情況。如果出現(xiàn)這種情形，在處理原則上應(yīng)當(dāng)和吸收合并一樣，即合并各方重新協(xié)議確定合并事宜，或者是重新確定合并比率，或者是支付給未隱瞞或者遺漏債務(wù)的無辜企業(yè)股東金額，即賠償，無辜一方也可以向隱瞞或者遺漏債務(wù)方行使追償權(quán)。由于合并方隱瞞重大事項導(dǎo)致合并無法完成或者是合并被撤銷的情況也很常見，即使是合并中止或者被撤銷，有過錯一方也應(yīng)當(dāng)對無過錯方產(chǎn)生的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

企業(yè)新設(shè)合并相關(guān)知識介紹：

企業(yè)新設(shè)合并的經(jīng)濟形式分為橫向合并、縱向合并和混合合并：

橫向合并是指生產(chǎn)、銷售同一類型產(chǎn)品或提供同種服務(wù)的而處于相互直接競爭中的企業(yè)之間的合并;縱向合并指同一產(chǎn)業(yè)中處于不同階段而實際上相互間有買賣關(guān)系的各個企業(yè)的合并;混合合并指經(jīng)營領(lǐng)域相互獨立無關(guān)聯(lián)的企業(yè)的合并。企業(yè)合并具有重要意義，對于企業(yè)增長來說，合并是一種比擴大生產(chǎn)更快的方式，可以增加廠商的規(guī)模，有利于管理者利益。

合并何以使合并企業(yè)獲得緊張的資源，如專利權(quán)，甚至是被合并廠商的現(xiàn)金、市場。避稅也是企業(yè)合并的另一好處。稅法和會計制度允許合并減少納稅，比如虧損廠商被高利廠商合并，其利潤可以在兩個廠商之間分享并可大量減少納稅義務(wù)。

【新設(shè)合并的兩種方式】

1、由新設(shè)公司以傾向資金購買部分參與合并公司的資產(chǎn)或股份，該部分參與合并公司的股東喪失其股東資格，剩余股東持有新設(shè)公司發(fā)行的股份，成為新設(shè)公司的股東;

2、新設(shè)公司發(fā)行新股，消失各公司的股份可以全部轉(zhuǎn)化為新公司的股份，成為新設(shè)公司的股東。在新設(shè)合并中，新設(shè)立的公司具有新的公司名稱，但對消失各公司的全部資產(chǎn)和負債概括承受。

【法律依據(jù)】

《上市公司收購管理辦法》

第二十三條投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約(以下簡稱全面要約)，也可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的部分股份的要約(以下簡稱部分要約)。

第二十四條通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約。

第二十五條收購人依照本辦法第二十三條、第二十四條、第四十七條、第五十六條的規(guī)定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%.

第二十六條以要約方式進行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)公平對待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵葘Υ?/p>

第二十七條收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國證監(jiān)會提出申請但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購價款;以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券(以下簡稱證券)支付收購價款的，應(yīng)當(dāng)同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇。